Открытые акционерные общества, которые были созданы в процессе приватизации: некоторые особенности ихнего правового положения. Часть вторая

Открытые акционерные общества

Процедура создания ОАО в процессе приватизации детально регламентирована законодательством о приватизации. В частности, среди нормативно-правовых актов, регулирующих этот порядок, следует отметить Закон Украины «О приватизации государственного имущества»; Порядок преобразования в процессе приватизации государственных, арендных предприятий и предприятий со смешанной формой собственности в открытые акционерные общества, утвержденный постановлением Кабинета Министров Украины от 11 сентября 1996 № 1099; Положение о порядке регистрации выпуска акций открытых акционерных обществ, созданных из государственных предприятий в процессе приватизации и корпоратизации, утвержденное решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 11 апреля 2000 № 39. Учитывая значительный по объему массив норм, регулирующий порядок создания ОАО в процессе приватизации, считаем целесообразным остановиться на наиболее существенных, на наш взгляд, его особенностях по сравнению с общей процедурой: 1) образование ОАО в распорядительном порядке путем преобразования государственного предприятия, 2) основателем выступает одно лицо - государственный орган приватизации, 3) к учредителям не применяются ограничения, предусмотренные ст. ЗО Закона Украины «О хозяйственных обществах»; 4) специальный порядок формирования уставного фонда.

1. ОАО в общем порядке создаются на договорной основе, т. е. путем заключения учредительного договора между учредителями, в котором определяется порядок совместной деятельности по его образования. Процедура создания ОАО на базе имущества государственного предприятия имеет распорядительный характер, суть которого заключается в том, что орган исполнительной власти принимает решение о создании ОАО и утверждает его устав. Акционерные общества могут создаваться двумя способами - путем учреждения и путем реорганизации, которая, в свою очередь, также может осуществляться в различных формах. В процессе приватизации ОАО создается только путем реорганизации в форме преобразования государственного предприятия.

2. В процессе приватизации ОАО учреждается одним лицом - государственным органом приватизации, если в соответствии с требованиями Закона Украины «О хозяйственных обществах» акционерное общество может быть создано по крайней мере двумя и более лицами. Следует отметить, что новый Гражданский кодекс Украины предусматривает возможность создания ОАО одним лицом (ст. 153). Поскольку учредителем выступает одно лицо, то юридическим основанием создания ОАО является решение органа приватизации о преобразовании государственного предприятия, которое принимается на основании плана приватизации государственного предприятия и фактически выполняет функции учредительного договора. Единственным учредительным документом общества является устав, который должен отвечать требованиям Типового устава открытого акционерного общества, утвержденного приказом Фонда государственного имущества Украины от 12 декабря 1994 № 787, Министерства экономики Украины от 13 декабря 1994 № 177.

3 Согласно части первой ст. 18 Закона Украины «О приватизации государственного имущества» к учредителям акционерного общества, которое создается в процессе приватизации, не применяются ограничения, предусмотренные частью первой ст. ЗО Закона Украины «О хозяйственных обществах». На них не распространяется требование, что учредители в любом случае обязаны быть держателями акций на сумму не менее 25 процентов уставного фонда и сроком не менее двух лет. В. Ливинець высказывает мнение, что такое ограничение должно применяться и к учредителей ОАО в процессе приватизации, поскольку, таким образом, государство снимает ответственность за эффективное функционирование акционерного общества. Считаем, что в применении таких ограничений нет необходимости, поскольку, во-первых, эффективность деятельности общества зависит от многих факторов, в частности от управления обществом, осуществляется его органами. Во-вторых, это ограничение применяется в других целях. Прежде всего, как отмечает В. М. Винник, это «превентивная мера со стороны законодателя», направленный на предотвращение злоупотреблений со стороны учредителей акционерного общества, целью которых может быть не создание юридического лица, а собрание средств в собственных интересах .

4 Существенная разница между порядком создания ОАО в процессе приватизации и общим порядком, по нашему мнению, заключается в формировании уставного фонда. В ОАО он формируется путем проведения учредителями открытой подписки на акции, ее цель - собрать средства для создания открытого акционерного общества, ведь именно для таких целей существует данная организационно-правовая форма, тогда как акционерное общество в процессе приватизации создается на базе государственного предприятия и является его правопреемником. Уставный фонд ОАО формируется за счет имущества уже существующего предприятия, а именно: акции выпускаются на всю стоимость имущества государственного предприятия (ст. 7 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже»). То есть открытая подписка на акции ОАО, которое создается в процессе приватизации, не проводится, а информация о выпуске акций обязательной регистрации и публикации не подлежит. Это зафиксировано в Положении о порядке регистрации выпуска акций открытых акционерных обществ, созданных из государственных предприятий в процессе приватизации и корпоратизации, утвержденном решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 11 апреля 2000 № 39. Причем Законом Украины «О приватизации государственного имущества» (ст. 18) установлено ограничение относительно вида акций, которые могут выпускаться, - только простые акции. Очевидно, это связано с предоставлением покупателям одинаковых прав при приобретении акций.