Некоторые особенности и загвоздки правового регулирования ОАО, которые были созданы в процессе приватизации. Часть четвертая

Особенности правового регулирования ОАО

Типовым уставом предусмотрена обязательность создания наблюдательного совета. Согласно требованиям Закона Украины «О хозяйственных обществах» создание наблюдательного совета является обязательным только в акционерных обществах, насчитывающих более 50 акционеров. Не прибегая к анализу целесообразности существования наблюдательного совета в таком ОАО, отметим, что, на наш взгляд, обязательность создания наблюдательного совета ОАО в процессе приватизации должна быть предусмотрена в первую очередь законом.

Это подтверждается и положениями нового Гражданского кодекса Украины в ст. 160 которого определено, что случаи обязательного создания в акционерном обществе наблюдательного совета устанавливаются законом. Задачей наблюдательного совета ОАО в процессе приватизации до проведения первого общего собрания акционеров является контроль за деятельностью правления общества с целью защиты интересов государства и акционеров. Согласно Закону Украины «О хозяйственных обществах» наблюдательный совет создается из числа акционеров. В ОАО, созданном в процессе приватизации, в ее состав, кроме представителя государственного органа приватизации, входят также представители банковского учреждения, трудового коллектива, отраслевого министерства или другого органа исполнительной власти, местного органа исполнительной власти - для предприятий-монополистов - и представитель Антимонопольного комитета. Особые требования к персональному составу наблюдательного совета, предусмотренные для ОАО, акции которых подлежат закреплению в государственной собственности (письмо Фонда государственного имущества Украины от 21 апреля 1998 № 10-17-4149 «О порядке образования и утверждение наблюдательных советов в акционерных обществах, созданных в процессе приватизации ». А именно: в случае закрепления в государственной собственности пакета акций ОАО в размере 25 процентов плюс 1 акция - в состав наблюдательного совета обязательно должны входить представители Кабинета Министров Украины или органа, определенного Кабинетом Министров Украины и Фондом государственного имущества Украины; 50 процентов плюс одна акция - председателем наблюдательного совета ОАО избирается лицо, кандидатуру для избрания которой рекомендовано Премьер-министром Украины или соответствующим вице-премьер-министром Украины.

Исполнительным органом, на которого возлагается руководство текущей деятельностью общества, является правление. Исполнение обязанностей председателя и членов правления общества возлагается на руководителя государственного предприятия, превращается в ОАО, и должностных лиц, определенных государственным органом приватизации по представлению соответствующих министерств и других центральных органов исполнительной власти. Следующего председателя правления общества назначает высший орган общества, персональный состав правления утверждается наблюдательным советом по представлению председателя правления. На наш взгляд, избрание наблюдательным советом органа, деятельность которого она же и контролировать, является недостаточно удачным решением. Нами поддерживается позиция, которая сегодня закреплена в новом Гражданском кодексе Украины, а именно: согласно ст. 159 Кодекса образования и отзыва исполнительного органа отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

Ревизионная комиссия в соответствии со ст. 49 Закона Украины «О хозяйственных обществах» является органом, который осуществляет контроль за финансово-хозяйственной деятельностью акционерного общества. Поэтому фактически трудно назвать ревизионную комиссию органом управления общества. Согласно Типовому уставу она проводит проверку финансово-хозяйственной деятельности общества, дочерних предприятий, филиалов и представительств. Проверки осуществляются по поручению высшего органа общества, совета, по собственной инициативе ревизионной комиссии или по требованию акционеров, владеющих в совокупности более чем 10 процентами голосов. Такой порядок формирования органов управления ОАО в процессе приватизации сохраняется до момента созыва первого общего собрания. В дальнейшем управление акционерным обществом осуществляется на общих основаниях согласно Закону Украины «О хозяйственных обществах».

Еще одна особенность правового положения ОАО в процессе приватизации заключается в том, что общество до окончания приватизации имеет ограниченную правоспособность: ОАО ограничивается в праве распоряжаться имуществом. Так, согласно ст. 12 Закона Украины «О приватизации государственного имущества» установлено, что с момента принятия решения о приватизации имущества государственного предприятия этого предприятия прекращается действие частей третьей, пятой, шестой ст. 10, частей первой, третьей ст. 12, части второй ст. 24, части третьей ст. 25 Закона Украины «О предприятиях в Украине» в части покупки, продажи, передачи, обмена, сдачи в аренду, предоставление безвозмездно, списания имущества, выпуска и приобретения ценных бумаг, предоставление и получение кредитов в размерах, превышающих среднегодовой уровень таких операций за последние три года с учетом уровня инфляции. Если эти действия необходимы для эффективного функционирования государственного предприятия, имущество которого приватизируется, они осуществляются предприятием с разрешения государственных органов приватизации. Ограничения, связанные с распоряжением имуществом ОАО в процессе приватизации, предусмотрены также пунктом 3. 11 Типового устава. Так, в период до принятия решения о продаже акций общества, находящегося в государственной собственности, при решении вопроса отчуждения имущества, которое входит в состав основных фондов общества, на него распространяются нормы действующего законодательства, установленные для государственных предприятий. По нашему мнению, эта норма требует уточнения, а именно - какие нормативные акты распространяются на ОАО, что устранит возможность неоднозначного понимания этого положения Устава.